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作者 | 黃青春

題圖 | IC photo

李佳琦火了之后，一舉一動(dòng)都會(huì)被推上風(fēng)口浪尖。

5月13日，李佳琦關(guān)聯(lián)公司上海妝佳電子商務(wù)有限公司為 “oh my god，買它買它！” 申請注冊聲音商標(biāo)一事持續(xù)引發(fā)熱議。

天眼查數(shù)據(jù)顯示，上海妝佳電子商務(wù)有限公司成立于2019年3月，注冊資本100萬元人民幣。美腕（上海）網(wǎng)絡(luò)科技有限公司作為該公司第一大股東（李佳琦所屬公司），持股比例達(dá)51%；李佳琦為第二大股東，持股比例49%，位列最終受益人。

此次上海妝佳電子商務(wù)有限公司申請注冊的聲音商標(biāo) “oh my god，買它買它！”國際分類為35-廣告銷售，目前狀態(tài)為等待審查。

該聲音商標(biāo)具體描述為 “本件聲音商標(biāo)以知名網(wǎng)絡(luò)主播李佳琦人聲，念出“oh my god，買它買它！” 語速較快，奔放有力，極具情緒調(diào)動(dòng)性，聲音具有極強(qiáng)的個(gè)人風(fēng)格和識別度。”

此外，該公司還有數(shù)百條“奈娃一家”、“奈娃家族”、“Never‘s family”、“小狗奈娃”等商標(biāo)等待實(shí)質(zhì)審查。據(jù)了解，奈娃為李佳琦的寵物狗。

對此，李佳琦方面回應(yīng)稱，“此商標(biāo)系保護(hù)性注冊。”

什么是聲音商標(biāo)？

聲音商標(biāo)是非傳統(tǒng)商標(biāo)的一種，與其他可以作為商標(biāo)的要素（文字、數(shù)字、圖形、顏色等）一樣要求具備能夠?qū)⒁粋€(gè)企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)與其他企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)區(qū)別開來的基本功能，即必須具有顯著特征，便于消費(fèi)者識別。

舉幾個(gè)生活中用到的例子，比如諾基亞手機(jī)經(jīng)典鈴聲“Nokia Tune”；英特爾的“噔 噔噔噔噔”；騰訊QQ的 “嘀嘀嘀嘀嘀嘀”提示音（曾因?yàn)槿狈︼@著性被駁回，經(jīng)過長達(dá)4年的申請才獲批）這些都是具有代表性的聲音商標(biāo)。

其作為非傳統(tǒng)商標(biāo)的一類，在許多發(fā)達(dá)國家和地區(qū)，如美國、澳大利亞、歐盟等地已通過相應(yīng)立法對聲音商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)，且得到較成熟的發(fā)展和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。

中國第一部《商標(biāo)法》自1982年8月23日公布，其中注冊商標(biāo)僅限定于文字、圖形或其組合；2013年對商標(biāo)法進(jìn)行第三次修改時(shí)，在第八條規(guī)定中首次明確聲音可以作為商標(biāo)申請注冊。

2014年5月1日起，新《商標(biāo)法》實(shí)施后商標(biāo)局開始受理和審查聲音商標(biāo)，并出臺了《聲音商標(biāo)形式和實(shí)質(zhì)審查標(biāo)準(zhǔn)（試行）》。根據(jù)該規(guī)定，聲音商標(biāo)的實(shí)質(zhì)審查采用與可視性商標(biāo)一致的審查標(biāo)準(zhǔn)，既有禁用條款審查，也有顯著特征審查，還有相同近似審查。

不過，2019年數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)顯示，新《商標(biāo)法》施行4年多，全國共有546件聲音商標(biāo)申請注冊，其中僅15個(gè)注冊成功?？梢娖渫ㄟ^率非常低，所以鮮少出現(xiàn)在公眾視野。

此前，在一次直播過程中，李佳琦在直播間帶著2500萬網(wǎng)友向做客直播間的國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展研究中心特邀專家項(xiàng)珍珍提問：自己能否為口頭禪“買它”的原聲申請注冊商標(biāo)？

對此，專家回答：只要是能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，聲音也可以作為商標(biāo)申請注冊。并補(bǔ)充稱，李佳琦本人去提交申請“oh my god，買它買它！” 聲音商標(biāo)，成功率會(huì)高很多。

李佳琦方面回應(yīng)的“保護(hù)性注冊”是什么？

近兩年李佳琦火起來以后，各大平臺開始冒出一些不良商家，通過剪輯、拼接李佳琦的口頭禪音頻來誤導(dǎo)買家購買假貨，透支李佳琦的個(gè)人信譽(yù)。李佳琦團(tuán)隊(duì)為避免此類賣家繼續(xù)惡意使用、誤導(dǎo)消費(fèi)者，才去申請了“oh my god，買它買它！” 的聲音商標(biāo)。

但是，李佳琦方面回應(yīng)的“保護(hù)性注冊”說法并不準(zhǔn)確。

北京志霖律師事務(wù)所律師趙占領(lǐng)就對澎湃新聞表示：“沒聽說保護(hù)性注冊這一概念，所有商標(biāo)注冊都是為了獲得保護(hù)。不過有一種防御性注冊是為了阻止別人注冊，自己未來可能實(shí)際使用，也可能不使用。”

防御商標(biāo)主要有兩種方式：一種是跨類別防御，另一種是同類別防御。

跨類別防御：根據(jù)《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)分類》（簡稱“分類表”），目前所有商品及服務(wù)共劃分為45個(gè)類別。企業(yè)在其中一類別注冊商標(biāo)后，再在企業(yè)今后可能涉足的其他類別上注冊相同的商標(biāo)，以便擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模預(yù)留商標(biāo)。比如此前小米訴訟的“雷軍牌電動(dòng)車”案件。

同類別防御：為了防范他人在同類別商品（或服務(wù)）上申請類似商標(biāo)，在同行業(yè)、同類別內(nèi)注冊與原商標(biāo)近音、同音或字形近似的商標(biāo)。例如“大白兔”奶糖的生產(chǎn)廠家注冊了十幾個(gè)商標(biāo)，包括大灰兔、大黑兔、小白兔等；“雪碧”商標(biāo)的可口可樂公司也注冊了雷碧、雲(yún)碧等商標(biāo)。以上企業(yè)后續(xù)注冊的“奇怪”商標(biāo)就是防御商標(biāo)。

至于不良商家對李佳琦團(tuán)隊(duì)造成的困擾，上海大邦律師事務(wù)所高級合伙人游云庭（知識產(chǎn)權(quán)律師）表示：

“如果有人也在直播中用“oh my god，買它買它！”，并且明示或暗示其推銷服務(wù)和李佳琦有關(guān)聯(lián)，李佳琦雖然不能用《商標(biāo)法》維權(quán)，但可以根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》追究侵權(quán)者其他足以引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為責(zé)任來進(jìn)行維權(quán)?！?/p>

李佳琦關(guān)聯(lián)公司對聲音商標(biāo)申請能否成功？

在新《商標(biāo)法》規(guī)定中，聲音商標(biāo)申請能否通過核心要素是其是否具有顯著性。而對于聲音商標(biāo)是否具有顯著性的判斷，主要涉及識別性、區(qū)別性、易辨性3個(gè)方面。

一般情況下，聲音商標(biāo)需經(jīng)過長期使用才能取得顯著特征。申請人做出聲音商標(biāo)申請后，商標(biāo)局會(huì)發(fā)出審查意見書，要求申請人提交使用證據(jù)，并就商標(biāo)通過使用獲得顯著特征進(jìn)行說明。

李佳琦近幾年通過直播平臺躥紅，其關(guān)聯(lián)公司申請的“oh my god，買它買它！”作為導(dǎo)購術(shù)語雖然具有一定的辨識度，但其明顯缺乏能與他人區(qū)分的顯著性，何況“oh my god”違背《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定（商標(biāo)中含有政治，宗教，歷史等公眾人物的姓名，足以對我國政治，經(jīng)濟(jì)，文化，宗教民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生負(fù)面消極影響的，認(rèn)定為其他不良影響），不可能通過申請。

虎嗅作者林華（知識產(chǎn)權(quán)法博士)亦表示：“這一句話雖然是李佳琦直播時(shí)的經(jīng)典表述，也在用戶群體中形成了一定的關(guān)聯(lián)性，但由于這句話本身過于常用，而且涉及商標(biāo)很敏感的宗教元素，所以沒有獲得注冊的可能?！?/p>

不過，即便李佳琦公司對于聲音商標(biāo)的申請無法通過，但通過這波宣傳再一次成功把 “oh my god，買它買它！” 與李佳琦劃上了等號。

End

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原標(biāo)題：《李佳琦能壟斷“oh my god”的使用權(quán)嗎？》

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