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花總打跨國官司,長臂法則到底適不適用數(shù)據(jù)維權(quán)

涂子沛
2018-12-18 18:36
來源:澎湃新聞
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2018年11月14日,微博大V“花總丟了金箍棒”在網(wǎng)上一口氣曝光了14家品牌酒店的“骯臟”視頻。沒想到,被國內(nèi)多家五星級酒店拉入黑名單,連護照信息也被公之于眾,還被別人嘲諷:“丑人多作怪”。最近事件升級,死亡威脅也發(fā)出來了,有人向私信“花總”稱,“找到你殺了你?!?/p>

這下花總也火了,近日他再度還擊,宣布準備以涉事酒店泄露其個人信息為由,遠赴歐洲組織一場關(guān)于希爾頓酒店和洲際酒店違反GDPR的跨國訴訟?;倯?zhàn)斗指數(shù)爆表,最佳戰(zhàn)績是單槍匹馬將“表哥”楊達才挑落馬下,但我認為,此次對壘兩大酒店集團,光靠勇氣不行,還需要深入了解歐盟的數(shù)據(jù)保護法律。

何為GDPR?它是《通用數(shù)據(jù)保護法規(guī)》的簡稱,是今年5月歐盟正式執(zhí)行的一部數(shù)據(jù)保護法,被稱作史上最嚴的個人數(shù)據(jù)保護法,一度讓消費者看到了數(shù)據(jù)維權(quán)、行權(quán)的希望之光。那么,花總能否借GDPR這朵“筋斗云”來翻越國際酒店的“黑掌”呢?

首先,酒店泄露了護照信息,這無疑屬于個人信息泄露的范疇,的確是GDPR的禁止之事。問題是,歐盟的法律能不能管到發(fā)生在中國的事?其次,花總明顯不屬于歐洲公民且信息泄露的事也不發(fā)生在歐盟域內(nèi),照理歐洲無權(quán)管,但泄露花總信息的酒店又屬于國際星級酒店位于國內(nèi)的機構(gòu),理論上,分支機構(gòu)出事,總部當(dāng)然也要負責(zé)任。

一圈追問下來,我們已經(jīng)觸及了問題的核心——GDPR的法域邊界在哪里。由此派生出另一個核心問題,長臂法則到底適不適用花總的這起官司?;傔@起事件我們又該如何看呢?

關(guān)于適用范圍的第一點,舉個例子:一位中國公民來到歐盟某國家度假,在歐洲,他享受了一家設(shè)立在歐盟的電子商務(wù)平臺的服務(wù),那么平臺對這位中國公民的個人數(shù)據(jù)控制和處理無疑受到GDPR的約束。如果中國公民在中國境內(nèi)享受了歐洲電商平臺的服務(wù),無疑也受GDPR的約束。這么說來,如果希爾頓確實是一家英國企業(yè)的話,至少在英國還未脫離歐盟之前,花總是有權(quán)利去告的。

至于適用范圍的第二點,它的意思是說:如果一位歐盟公民在歐盟境外A國享受了一家設(shè)立在歐盟境外互聯(lián)網(wǎng)商務(wù)平臺的服務(wù),那么該平臺對這位歐盟公民的個人數(shù)據(jù)的控制和處理不受GDPR的約束;但如果該歐盟公民回到歐盟境內(nèi),這個境外平臺還繼續(xù)向他提供商品(服務(wù))或者進行監(jiān)控,那么它就要受到GDPR的約束了。

一個國家的數(shù)據(jù)隱私法一般適用于在其境內(nèi)設(shè)立、注冊、部署生產(chǎn)要素的企業(yè),當(dāng)然GDPR也針對了那些在歐盟境外向歐盟居民提供服務(wù)的企業(yè)。一般而言,一家位于美國但是客戶遍布歐洲的跨國公司,如果在歐洲設(shè)立了一個子公司并令其成為整個歐洲客戶的合同簽訂者和數(shù)據(jù)控制者,那么這家新成立的子公司只需要遵循歐盟的數(shù)據(jù)保護法就行了。同理,這家美國企業(yè)的另一家設(shè)立在中國的子公司,其業(yè)務(wù)范圍在中國境內(nèi),那么這家子公司就應(yīng)該受中國數(shù)據(jù)保護法的約束,除非它向歐盟境內(nèi)的數(shù)據(jù)主體提供商品、服務(wù)或者進行監(jiān)控,它才適用GDPR的約束。

回到本次數(shù)據(jù)泄露的涉事酒店——希爾頓和洲際。據(jù)查證,2006年,美國希爾頓酒店集團收購了英國希爾頓國際的國際酒店業(yè)務(wù),因此目前希爾頓的酒店業(yè)務(wù)屬于設(shè)立在美國的希爾頓酒店集團。2009年,希爾頓酒店集團將名稱變更為希爾頓全球酒店集團。也就是說,花總想告的希爾頓其實是美國企業(yè),一家美國企業(yè)向中國公民提供的服務(wù),當(dāng)然不在GDPR的管轄范圍內(nèi)?;?cè)ッ绹?,也許更合適一點。

而洲際酒店也有特殊情況,洲際酒店集團是一家總部設(shè)立在英國,主要依靠特許經(jīng)營權(quán)在全球范圍內(nèi)實現(xiàn)門店快速擴張的國際酒店。按照歐洲特許經(jīng)營聯(lián)合會的理解,特許經(jīng)營的特許人和受許人在法律和財務(wù)上是分離和獨立的。因此,特許人和受許人的業(yè)務(wù)和地位完全不同,目前洲際酒店擁有超過4450家特許經(jīng)營酒店,這些酒店對應(yīng)的“適用法律”應(yīng)該是受許人所在國的法律。

綜上,希爾頓全球酒店集團旗下在歐盟的酒店和向歐盟境內(nèi)數(shù)據(jù)主體提供服務(wù)的機構(gòu)受GDPR的約束,但是它在中國境內(nèi)設(shè)立、服務(wù)對象為中國公民的酒店將不受GDPR的約束。以特許經(jīng)營權(quán)為主的洲際酒店集團,由于特許人和受許人之間是在法律和財務(wù)上分離和獨立的,花總?cè)绻峭ㄟ^第三方在線旅行社預(yù)訂或直接向洲際酒店集團在中國境內(nèi)的特許經(jīng)營者提供信息,那么很可能不受GDPR的約束;但如果花總是通過洲際酒店集團的全球預(yù)訂中心或官方網(wǎng)站進行預(yù)訂,這些個人信息將直接提供給洲際酒店集團,因此是受GDPR約束的

考慮到國內(nèi)個人數(shù)據(jù)保護法制度上的缺失,現(xiàn)有法律中相關(guān)概念和定義的寬泛、粗糙,對侵權(quán)者懲罰力度的弱勢,花總?cè)绻趪鴥?nèi)維權(quán),那注定是一樁“虧本買賣”,但就以上分析,花總即將展開的這聲國際訴訟不僅勢單力薄,而且數(shù)據(jù)泄露過程的細節(jié)不為人知,訴訟的成本和效率也充滿了不確定性,這些都是關(guān)鍵的負面因素,我認為這場即將開場的國際維權(quán)訴訟基本上是條死胡同,難以走通。

但花總的行為仍有極大的示范效應(yīng)。在中國個人數(shù)據(jù)領(lǐng)域最不缺的就是受害者,想想那些莫名其妙的騷擾詐騙電話、那些監(jiān)聽著我們?nèi)粘I畹闹悄茉O(shè)備、那些千人千面的推薦頁面,還有大數(shù)據(jù)殺熟,這背后掙扎的是無數(shù)面對個人信息損害卻無可奈何的“大數(shù)據(jù)韭菜”。我們要求的不僅僅是酒店事后給個態(tài)度,更重要的是喚醒個人的數(shù)據(jù)維權(quán)意識,在數(shù)文明時代,我們需要那照亮暗室的刺眼的光。

(作者涂子沛為大數(shù)據(jù)專家,著有《大數(shù)據(jù)》、《數(shù)據(jù)之巔》、《數(shù)文明》)

    責(zé)任編輯:蔡軍劍
    校對:張艷
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